Реализация контроля за инсайдом

Новости с рынков Европы и Северной Америки по результатам третьего квартала этого года, к сожалению, не оправдали надежд на серьезные положительные перспективы. Тем не менее аналитики предполагают выплату дивидендов по результатам года предприятиями в нефтяном и банковском секторах Казахстана. А в таком случае нас, возможно, ожидают новые ралли по ценным бумагам казахстанских эмитентов. Для избежания нездоровых тенденций во время таких торгов хотелось бы проанализировать, с практической точки зрения, что относится к инсайдерской информации и какие меры нужно принимать сегодня участникам рынка для контроля по ее распространению.

Какая информация относится к инсайдерской

Согласно законодательству о рынке ценных бумаг, под инсайдерской информацией понимается достоверная информация о ценных бумагах, сделках с ними, а также об эмитенте, его деятельности, составляющая коммерческую тайну, а также информация, не известная третьим лицам, раскрытие которой может повлиять на изменение стоимости ценных бумаг (производных финансовых инструментов) и на деятельность их эмитента1.

Согласно с вышеуказанным определением выделяются два самостоятельных признака инсайдерской информации:

  1. Достоверная информация, составляющая коммерческую тайну

Такая информация должна касаться ценных бумаг либо производных финансовых инструментов, сделок с ними, а также эмитента, выпустившего или предоставившего ценные бумаги, и осуществления им деятельности. Также, согласно вышеприведенному определению, информация должна составлять коммерческую тайну. Под коммерческой тайной признается информация, определяемая и охраняемая субъектом частного предпринимательства, свободный доступ на законном основании к которой имеет ограниченный круг лиц, разглашение, получение, использование которой может нанести ущерб его интересам2.

 Согласно закону «О рынке ценных бумаг» следующая информация признается коммерческой тайной3:

  • информация об остатках и движении эмиссионных ценных бумаг акционерного общества, за исключением остатка акций на лицевых счетах в системе реестров держателей ценных бумаг и (или) системе учета номинального держания; и
  • информация о наличии и владельцах эмиссионных ценных бумаг, помимо указанных в подпункте 2 настоящего пункта, на лицевых счетах в системе реестров держателей ценных бумаг и (или) системе учета номинального держания.
  1. Иная информация, не известная третьим лицам, раскрытие которой может повлиять на изменение стоимости ценных бумаг (производных финансовых инструментов) и на деятельность их эмитента.

Таким образом, если сделка была осуществлена вследствие использования ее сторонами вышеприведенной информации, то ее могут признать сделкой, совершенной с использованием инсайдерской информации.

Напомним, что лицам, обладающим доступом к инсайдерской информации, запрещается (1) использовать такую информацию при совершении сделок с ценными бумагами (производными ценными бумагами); (2) передавать третьим лицам или делать доступной для третьих лиц инсайдерскую информацию; (3) предоставлять третьим лицам рекомендации о совершении сделок с ценными бумагами, основанные на инсайдерской информации4.

Необходимо обратить внимание, что инсайдерской информацией не будет признаваться5:

  1. информация, подготовленная на основании общедоступных сведений. К такой информации можно отнести исследования, прогнозы и оценку в отношении стоимости ценной бумаги (производного финансового инструмента), имущественного положения эмитента, произведенные в целях принятия инвестиционных решений и (или) подготовки рекомендаций или предложений об осуществлении операций с ценными бумагами (производными финансовыми инструментами);
  2. информация, полученная из средств массовой информации;
  3. неподтвержденная информация, источник которой неизвестен, распространяемая среди широкого круга лиц, а также предположения относительно текущей или планируемой деятельности эмитента.

Кто может быть признан инсайдером

Под инсайдерами понимаются лица, обладающие доступом к инсайдерской информации6.

Инсайдерами признаются следующие лица7:

  1. работники эмитента, обладающие доступом к инсайдерской информации в силу своего служебного положения и трудовых обязанностей;
  2. лица, обладающие доступом к инсайдерской информации в силу владения, пользования и (или) распоряжения прямо или косвенно десятью или более процентами голосующих акций (долей участия в уставном капитале) эмитента;
  3. аудиторская организация, оценщик, профессиональные участники рынка ценных бумаг и другие лица, оказывающие услуги эмитенту в соответствии с заключенным договором (в том числе устным), условиями которого предусмотрено раскрытие инсайдерской информации;
  4. организатор торгов, в список которого включены ценные бумаги (производные финансовые инструменты), выпущенные (предоставленные) эмитентом;
  5. члены совета директоров фондовой биржи, листинговой комиссии фондовой биржи и экспертного комитета фондовой биржи, в торговой системе которой заключаются сделки с ценными бумагами эмитента, созданного в целях рассмотрения вопросов признания сделок с ценными бумагами, совершенными в целях манипулирования;
  6. государственные служащие, обладающие доступом к инсайдерской информации в силу предоставленных им функций по государственному контролю и надзору за деятельностью субъектов рынка ценных бумаг;
  7. общественные объединения и саморегулируемые организации, членами которых являются эмитенты и организации, указанные в подпунктах 2, 3 и 4, обладающие в силу предоставленных им полномочий доступом к инсайдерской информации;
  8. работники организаций, указанных в подпунктах 2, 3, 4 и 7, обладающие доступом к инсайдерской информации в силу своего служебного положения и трудовых обязанностей;
  9. лица, получившие инсайдерскую информацию от лиц, указанных в подпунктах 1-8.

Необходимые документы

Для инсайдеров – юридических лиц устанавливаются следующие обязательства8:

  1. вести список своих работников, обладающих в силу своего служебного положения и трудовых обязанностей доступом к инсайдерской информации эмитентов, инсайдерами в отношении которых признаны данные юридические лица;
  2. информировать своих работников о требованиях законодательства о рынке ценных бумаг в части запрета на использование инсайдерской информации и правил внутреннего контроля, инсайдерами в отношении которых признаны данные юридические лица;
  3. информировать эмитентов, инсайдерами в отношении которых признаны данные юридические лица, о своих работниках, обладающих в силу своего служебного положения и трудовых обязанностей доступом к инсайдерской информации эмитентов, в порядке и сроки, установленные правилами внутреннего контроля.

С принятием закона Республики Казахстан от 28 декабря 2011 года № 524-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части минимизации рисков» законодательно закреплено обязательство для эмитентов по созданию и ведению внутренних документов9.

Так, согласно вышеуказанному закону, эмитенты должны утвердить советом директоров внутренние документы, помимо прочего, по следующим вопросам:

  1. перечень информации, относящейся к инсайдерской;
  2. порядок и сроки раскрытия инсайдерской информации;
  3. правила внутреннего контроля для разграничения прав доступа к инсайдерской информации и недопущения возможности неправомерного использования такой информации;
  4. порядок ведения, поддержания в актуальном состоянии списка лиц, обладающих доступом к инсайдерской информации, а также исключения их из списка.

В рамках вышеуказанного закона принято Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 24 февраля 2012 года № 69 «Об утверждении Правил раскрытия инсайдерской информации на рынке ценных бумаг». Согласно ему все эмитенты должны были в срок до 1 июля 2012 года привести внутренние документы в соответствие с требованиями постановления. Так, предусматривается представление списка инсайдеров эмитента Комитету по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка Республики Казахстан (далее – КФН) по его требованию в сроки, указанные в требовании10. Настоящее постановление вступило в силу 4 июня 2012 года.

В связи с вышесказанным можно сделать вывод, что, несмотря на наличие определения инсайдерской информации, на сегодняшний день многие эмитенты могут в реалии еще не иметь соответствующий список и другие обязательные внутренние документы, которые необходимы для определения информации как инсайдерской. Таким образом, это усложняет проверку КФН на предмет установления наличия фактов правонарушений. Требование о введении списка инсайдеров является новым. Таким образом, усложняется также и сам процесс определения, кто является инсайдером.

Основанием КФН для проверки являются11:

  1. обращения инвесторов;
  2. обращения держателей ценных бумаг;
  3. обращения профессиональных участников рынка ценных бумаг и саморегулируемых организаций;
  4. определение суда, постановление прокурора или органа дознания и предварительного следствия о проведении проверки или об участии работников уполномоченного органа в проверке;
  5. несоответствие информации, содержащейся в документах или сведениях, выявленное уполномоченным органом в процессе рассмотрения документов, представленных эмитентом для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, рассмотрения и утверждения отчета об итогах размещения и (или) погашения эмиссионных ценных бумаг;
  6. несоответствия, выявленные уполномоченным органом в процессе рассмотрения отчетов о деятельности лицензиатов;
  7. наличие сведений о манипулировании на рынке ценных бумаг, совершении сделок с эмиссионными ценными бумагами и иными финансовыми инструментами с использованием инсайдерской информации, а также коммерческой и иной охраняемой законом тайны;
  8. иные факты нарушений законодательства Республики Казахстан субъектами рынка ценных бумаг, ставшие известными уполномоченному органу.

КФН также вправе проводить проверки по собственной инициативе один раз в течение календарного года.

Ответственность

Кодексом Республики Казахстан от 30 января 2001 года № 155-II «Об административных правонарушениях» предусматривается штраф за действия инсайдеров по использованию инсайдерской информации при совершении сделок с ценными бумагами и (или) производными финансовыми инструментами в размере шестисот месячных расчетных показателей на юридические лица (970 800 тенге), а также четырехсот месячных расчетных показателей (647 200 тенге) на должностные лица12.

Действующее законодательство Республики Казахстан предусматривает не только административную, но и уголовную ответственность за инсайдерские сделки. Так, за нарушение правил проведения операций с ценными бумагами, причинившее крупный ущерб, предусматривается штраф в размере от пятисот до одной тысячи месячных расчетных показателей (от 809 000 до 1 618 000 тенге), либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо ограничением свободы на срок до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до трех лет или без такового13.

Незаконное использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена по службе или работе, совершенное из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившее крупный ущерб, наказывается штрафом от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей (от 323 600 до 809 000 тенге) либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет или лишением свободы на тот же срок со штрафом в размере до ста месячных расчетных показателей (161 800 тенге) либо без такового14.

1 П. 36 ст.1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
2 П.16 ст.1 закона Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве».
3 П.1 ст.41 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
4 П.4 ст.56-1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
5 П.2 ст.56-1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
6 П.35 ст.1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
7 П.3 ст.56-1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
8 П.6 ст.56-1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
9 Ст.56-1 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
10 П.12 Постановления Правления Национального Банка Республики Казахстан от 24 февраля 2012 года № 69 «Об утверждении Правил раскрытия инсайдерской информации на рынке ценных бумаг».
11 П.3 ст.108 закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг».
12 Ст.190 кодекса Республики Казахстан от 30 января 2001 года № 155-II «Об административных правонарушениях».
13 Ст.205 Уголовного кодекса Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I.
14 Ст.200 Уголовного Кодекса Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I.